律师姓名:李宏良律师

性别:男

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以借打电话为由“骗”手机如何定性


发布日期: (2016-4-3) ? 浏览次数:532

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?????????????? ?(新闻来源:检察日报 时间:2016-03-28 作者:徐建辉 李永航) 

  所谓以借打电话为由“骗”手机,是指行为人以非法占有为目的,在取得被害人的信任后,以借打电话为由获取对方手机,而后通过偷偷溜走、公然逃跑等方式取得该手机实际控制权的一种作案方式。司法实践中,对于该作案方式的定性一直存在争议。一种观点认为,行为人是通过虚构事实使被害人产生错误认识,进而骗得其手机,该行为应当认定为诈骗。另一种观点则认为,欺骗行为只是为实施盗窃行为创造条件,行为人最终是通过秘密窃取的方式取得涉案手机的控制权,该行为应当认定为盗窃。

  其实,行为人以借打电话为由向他人借手机,本身确实是一种欺骗行为,问题的关键是,被害人产生错误认识后将手机借给行为人使用,是否属于转移对手机的占有权?如果占有权没有转移,那么行为人又是通过什么手段取得涉案手机的占有权呢?

  笔者认为,将此种行为一律认定为盗窃或者诈骗均不妥,应当根据不同情形作不同定性。

bet36体育在线的函数  第一,被害人将手机暂时借给行为人使用,行为人在打电话的过程中趁被害人不备偷偷溜走。在这种情形下,虽然被害人基于行为人虚构的事实产生了错误认识,但是并未处分对该手机的占有权。依照常理,行为人借用他人手机打电话,往往是在被害人附近使用,此时被害人对该手机存在观念上的占有和意识上的控制,行为人只是基于被害人的意思表示暂时使用手机,手机的实际占有人仍然是被害人。行为人在使用过程中趁被害人不注意偷偷溜走,此行为应当视为秘密窃取。无论行为人与被害人之前是否认识,均不影响盗窃行为的成立。

  第二,行为人从被害人处借得手机佯装打电话,且边“打电话”边走,在离开被害人一段距离后,明知被害人看着自己,趁其来不及阻拦携机而逃,该行为应为公然夺取,这种情形应当认定为抢夺行为。

  第三,行为人以借打电话为由从被害人处借得手机,以各种借口不归还,并对被害人进行威胁和殴打,致使被害人不敢索要手机,行为人趁机携机而逃。在这种情形下,行为人最终是通过暴力、威胁方式迫使被害人不敢索要手机,进而取得对涉案手机的占有权,其行为应当认定为抢劫。

  第四,行为人谎称手机没电,以需要借用手机出去接人为由,向被害人借用手机,为取得被害人的信任,行为人将事先准备好的iPhone6模型机冒充真手机质押在被害人处,得手后关机逃离。此时,被害人已失去对手机的控制,行为人具有了独立控制手机的机会,手机的占有权已由被害人转移至行为人。行为人通过虚构事实使被害人产生错误认识,进而处分对该手机的占有权。这种情形下,行为人的行为应当认定为诈骗。

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